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直播平台法律性质亟需立法明确

编辑:佚名 更新于:2018-7-3 阅读:

最近,江苏镇江会计王某侵占公款打赏女主播一案作出宣判,29岁男子王某因犯职务侵占罪获刑7年,并处没收财产20万元,责令退赔所有侵占款项。被告人王某系镇江一会计,月薪仅3000多元,他却侵占公司款项930万元,以打赏的方式博取网络女主播的欢心。王某当庭表示无力退赔。

这看似只是一则娱乐版上的八卦新闻,实际却蕴藏着很大的法律问题。随着网络直播经济的兴起,此类案件势必呈现多发态势。但对打赏的赃款如何处理,却尚未有明确规定。这极易造成“同案不同判”的不公现象。

其实,女主播是否应当退款,关键法律问题在于:用赃款打赏女主播,到底是属于购买服务?还是赠与行为?如是购买服务,且女主播不知情,则适用“善意取得”原则,可以不予退还。如是赠与行为,则不论女主播是否知情,都应作为赃款退还。

有人认为,打赏女主播是购买服务,即对女主播提供唱歌跳舞服务的购买。我认为这种理解不妥。

首先,网络直播平台多采用免费的方式吸引观众,并不需要购买门票才能进入。对于不特定网友而言,并不承担交费的硬性合同义务就可以围观,打赏不打赏完全随意,那可能还是定性为赠与行为更为合适。另有一种专业性的直播,比如网络直播课程,即所谓“知识付费”,需要事先付费才能进入直播界面,这才是购买服务。而网红女主播显然不是。

其次,如是购买服务,应当有一个被市场认可的合理对价范围,而打赏却没有。被告人会计王某说,他一开始打赏一两百元,女主播对他爱理不理。而他开始金额加大时,女主播就主动联系他了。也就是说,打赏根本不存在合理对价范围,不能认为是对女主播线上互动服务的购买。

因此,我认为将打赏定性为赠与行为更为妥当。即赠与人把自己的财产无偿地送给受赠人,受赠人同意接受的行为。

现在的各个直播平台打赏,基本不会直接打赏现金,而是网友先在直播平台充值,购买虚拟礼物,如鲜花、火箭、游艇等等,再打赏给主播。主播接受虚拟礼物后,和直播平台分成。如果女主播接受打赏的行为被定性为赠与,那么,由于存在牵连关系,网络直播平台销售虚拟礼物,也应随主播行为的性质来界定,而非简单地认定为买卖行为。我认为定性为预付款更为妥当。

赃款赃物应当追缴或退赔,是法律通行的原则。《刑法》第64条规定,“犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔”。但是,法律明确规定了追缴赃款赃物的例外情形。根据2014年最高人民法院《关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第11条:“第三人善意取得涉案财物的,执行程序中不予追缴。”

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